董国庆 程建乐:“否定者不承担举证责任”析

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  一、案情

  原告西村砖瓦厂向金华市金东区法院起诉称,被告金汇建设公司在其承建某项目的施工过程中向西村砖瓦厂购买了施工材料多孔砖若干,货款尚未支付。西村砖瓦厂向法院提交购销合同一份,该合同载明了由西村砖瓦厂向金汇建设公司承建的义乌市鑫鑫玩具厂工程项目提供多孔砖,以及关于货款的结算、违约金等条款。合同上盖有“金汇建设公司义乌市鑫鑫玩具厂工程项目技术专用章”。西村砖瓦厂共同还向法院提交欠条一份,欠条由一叫雷王美彪的人于1505年12月24日出具,欠条上载明:“今欠西村砖瓦厂多孔砖51719元”。该欠条上也加盖有“金汇建设公司义乌市鑫鑫玩具厂工程项目技术专用章”。被告辩称,其从未刻过“金汇建设公司义乌市鑫鑫玩具厂工程项目技术专用章”的印章。

  二、裁判

  一审法院经审理认为,对于购销合同和欠条再加盖的“金汇建设公司义乌市鑫鑫玩具厂工程项目技术专用章”,因被告未提供证据证明合同中所涉及的印鉴属于伪造,某些,被告因承建义乌市鑫鑫玩具厂工程项目向原告购买多孔砖事实清楚,且所欠多孔砖款已由其工作人员王美彪予以确认。遂判决:被告应于本判决生效后十日内支付原告多孔孔砖款51719元,违约金11150元。

  被告不服一审判决,上诉于金华市中级法院称一审判决举证责任分配错误。理由是:被告在一审庭审中即提出从未刻过“金汇建设公司义乌市鑫鑫玩具厂工程项目技术专用章”的印章,原告提供的购销合同再加盖的印章都是被告所刻,与被告那末任何关系。欠条上签名的王美彪却说是被告的工作人员,原告也那末提供任何证据对王美彪的身份予以证明。上诉人认为,对于该印章,要证明的是否有位于,而都是否有虚假,我要我,应由原告证明该印章是被告所刻,而不应由被告对未刻过该印章予以证明。

  二审法院经审理认为,被上诉人砖瓦厂提供的证据可不才能了证明“金汇建设公司义乌市鑫鑫玩具厂工程项目技术专用章”是金汇公司的,被上诉人也未能提供证据证明王美彪的行为是代表金汇公司的职务行为,其要求金汇公司支付货款不足英文证据证明,上诉人的上诉理由成立,遂判决撤回原审判决,驳回西村砖瓦厂的诉讼请求。

  三、证明责任的理论探析

  1、“主张者” 的证明责任

  在民事诉讼中,“审判模式”是用于揭示审判权及其载体法院与诉权及其载体当事人之间关系的这种 理论工具。依照法院与当事人何者在诉讼过程中起主要作用,民事诉讼模式可划分为当事人主义和职权主义。最高法院1502年4月1日施行的《关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称《证据规定》)有向当事人主义发展的趋势。当事人主义的核心是辩论主义原则和处分原则,辩论主义原则是指作为裁判基础的案件事实以及认定案件事实的有关诉讼证据均依赖于当事人提出并承担证明责任,而所谓处分原则则是体现和维护了当事人的意思自治,如自认等。我要我,肯能当事人提出证据的利己性,以及法律对证据来源、提交期限、取证手段等的合理限制和法官自身心证能力的影响,双方当事人所主张的事实肯能会位于“真伪不明”的情形。现代诉讼制度一般通过假定(拟制)案件的法律要件事实位于或不位于来作出裁判的土妙招来解除法官对事实“真伪不明”无法判断时的困境,这却说所谓的“运用举证责任作出的裁判”,即肯能该“真伪不明”属于原告负举证责任的法律要件事实,就判原告败诉;肯能属于被告负举证责任的法律要件事实,就判被告败诉[1]。

  我要我,“主张者”的证明责任有两层涵义:第一层为当事人从能够当事人利益的立场向法院提供证据,欲证明某一要件事实,此为行为责任;第二层为庭审结束后后,当事人因主张的事实那末得到证明而意味着主张的事实“真伪不明”,法院为终结诉讼不得不把由此而产生的不利诉讼结果判归其承担。对该当事人而言,实际上也却说承担了因事实“真伪不明”而产生的诉讼上的风险,此为结果责任。最高法院《证据规定》第二条第二款 “那末证据肯能证据不足英文以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果”却说关于结果责任的规定。结果责任首先由实体法预先做出分配,承担结果责任的一方,要先承担行为责任,诉讼中时需由对方当事人承担反驳的行为责任时,对方当事人方承担行为责任,对方当事人此时只需使事实陷于“真伪不明”即可。随着诉讼中“攻击”和“防御”、“再攻击”到“再防御”的逐步进行,若一方主张的要件事实肯能得到法庭的初步确认,则当事人的攻击或防御诉讼地位互换,当事人时需继续“攻击”,以期动摇你这种 初步确认,我要我该初步确认在庭审结束后就转为最终的确认。我要我,对不负担结果责任的当事人而言,行为责任的产生,既肯能导源于预防性的败诉负担,也肯能派生于避免性的败诉负担[2],行为责任是为避免对方证明成功,结果责任才是本质责任,故本文底下所称“举证责任”即指结果责任。

  2、对“主张者”的举证责任分配标准

  举证责任的分配主要避免诉讼过程中对那些要件事实应由哪一方来承担举证责任。罗森贝克提出的规范说把所有与权利相关的法律规范分为彼此对立的两大类:一类是才能产生权利的规范,称为“权利位于规范”,另一类是与产生权利规范相对立的“对立规范”.之类规范又可分为:(1)权利妨碍规范,指权利位于之初,对权利位于效果进行妨碍,使权利可不才能了位于的规范,如无行为能力人;(2)权利消灭规范,指权利位于后后,能使已位于权利归于消灭规范,如债务的履行;(3)权利限制规范,指权利位于后后准备行使之际,能对抗权利进行遏制、排除的规范,如诉讼时效规定。[3] 规范说将举证责任分配给主张于己有利的法律的要件事实的当事人:主张权利事实位于的人,应对权利位于的法律要件位于事实负举证责任;反对权利事实位于的人,应就权利障碍法律要件、权利限制法律要件或权利消灭法律要件位于的事实负举证责任。规范说根据权利位于、权利妨碍、权利限制和权利消灭规范的分类来作为举证责任的承担标准,其优点是可操作性强,在德、日、韩以及我国的台湾地区的实务界具有支配地位[4]。规范说随便说说在我国受到学界的不少质疑,但一般认为“是不用位于歧义的,某些疑问是可不才能 通过法律规定或司法解释予以补正的。”[5] 《证据规定》第二条第一款“当事人对当事人提出的诉讼请求所土妙招的事实肯能反驳对方诉讼请求所土妙招的事实有责任提供证据加以证明”与第五条第一款“在合同纠纷案件中,主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和中效的事实承担举证责任;主张合同关系变更、解除、终止、撤回的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任”相结合,体现了规范说在合同纠纷案中的具体运用,“是受到了罗森贝克规范说的影响[6]”。《证据规定》随便说说只对合同、劳动争议纠纷等几类疑问作了规定[7],但肯能在整个民事实体法中,构成民法基本规范的核心每段是大量权利位于规范,“规范说”又大多符合亲们 的日常经验和思维土妙招,故法官在司法实践中大多才能根据常理做出合理的判断,但对某些经太少次攻击、防御转换的“要件事实”就容易离开判断,主要表现在对抗辩、敲定 的不同理解上。

  3、抗辩者承担举证责任,否定者不承担举证责任。

  “要件事实”是指才能产生权利的位于、变更和消灭之法律效果的直接必要事实。构成案件请求基础的一切裁判资料(主张、证明、证据抗辩等)成为攻击土妙招;构成对立请求基础的一切裁判资料称为防御土妙招[8]。一方我要我获得预期的法律效果,时需向法院提出民事实体法所规定的法律要件事实,当事人则针对对方所提出的要件事实组织防御,或为抗辩、或为敲定 。

  民事诉讼中,抗辩是针对请求权提出的这种 防御土妙招,是指当事人通过主张与相对方的主张不同的事实和法律关系以排斥相对方的主张。抗辩分为实体法的抗辩和诉讼法的抗辩。实体法的抗辩,是指当事人主张实体法上的要件以排斥相对方的请求。实体法的抗辩又分为权利抗辩和事实抗辩。所谓权利抗辩,是指当事人主张行使形成权,以消灭或排斥相对方主张的权利或权益。所谓事实抗辩,是指当事人通过意思表示错误、已履行等之类的主张,以消灭或排斥相对方主张的权利或权益。诉讼法的抗辩,是指当事人主张与实体法上的事项那末关系的事实或事项以排斥相对方的请求。诉讼法的抗辩包括妨诉抗辩和证据抗辩等。所谓妨诉抗辩,是指被告通过主张本诉为不合法或诉讼要件不足英文等事项,以拒绝对原告的请求进行辩论。所谓证据抗辩,是指当事人对相对方提供的证据,以该证据不符合法定申请多多进程 或那末证据资格以及不足英文证明力为理由,请求法院不采用该证据或不采用依该证据得出的证据调查结果[9]。我要我,抗辩或抗辩事实三个小显著形态学 须是积极的事实[10],“积极事实是指以具体物质形态学 位于的,可不才能 直接在四维时光里坐标中定位的客观事实。”[11]故构成抗辩的前提条件是,抗辩者承认对方所主张的事实为真实,在此基础上进一步提出与之相对立的事实以便请求法院驳回对方请求。

  而敲定 是指当事人对相对方所主张的事实主张不真实性。根据当事人敲定 的内容和形式的不同,敲定 可分:单纯敲定 ,即直接否定相对方的事实真实性;推定敲定 ,即当事人以“我不知道”或“不清楚”为由否定相对方的主张;间接敲定 ,即当事人主张与相对方主张的事实毫不相干的事实,或主张那我法律关系,从而间接地敲定 了相对方主张的事实。在诉讼法上,事实主张否有定性陈述(敲定 )是一对对应概念。所谓的事实主张应当与所对应的法律规范相匹配,与举证责任相关联,而“敲定 者不承担举证责任”则是有其逻辑上的要求。肯能肯能当事人提出敲定 ,并要其承担举证责任,则会再次出现以下自相矛盾的情形:一方当事人对同一事实认为“真”,要求其从正面承担举证责任,而相对方当事人表示敲定 ,认为该事实为“假”,也要求其从反面也要承担举证责任,那我等于要求双方当事人都是承担举证责任,这在逻辑上有冲突。

  我要我,根据与举证责任之间的关系,亲们 应区分这种 不同意义上的反驳主张:一是抗辩,承担举证责任的反驳;二是敲定 ,不承担举证责任的反驳。敲定 和抗辩都属于主张,二者都针对相对方主张的权利的要件事实而采取的防御土妙招。二者的区别在于抗辩是从法律规范之间的相对性关系出发,针对那些要件事实所要证明的权利的形成、消灭和行使。而敲定 则针对相对方所要证明的要件事实的真实性,认为相对方主张的要件事实不真实。我要我,关于敲定 、抗辩,我国《民事诉讼法》以及相关的司法解释无明文规定,“在一定场合下,两者的区别无须泾渭分明”[12],尤其是对间接敲定 与抗辩的区别尚存较大分歧。诉讼中,双方当事人往往会对某一事实提出正反不同的主张,此时如保识别被告针对原告主张的反驳是抗辩还是敲定 、原告针对被告反驳的第二次主张是抗辩还是敲定 ?这时一般考察主张请求权者所负举证责任的完成情形:肯能肯能完成,则相对方转变为攻击方,此时相对方提出的主张为抗辩,相对方需对该主张负举证责任。反之,若请求权者所负的举证责任尚未完成,则相对方仍为防御方,此时相对方提出的反驳主张为敲定 ,不负举证责任。

  敲定 者不承担举证责任,加重了原告的举证责任,加之我国《民事诉讼法》那末实行被告强制答辩制度,原告无法在举证期限内举证,致使原告位于被动地位,如在典型的借款欠条纠纷中,原告起诉后,被告无须答辩,意味着原告和法官均无法知道被告的抗辩内容,那我庭审中,被告却敲定 欠条上的签名,造成原告无法申请鉴定[13]。故现代英美民事诉讼都对此种敲定 加以条件限制[14]。某些国家还针对当事人一方对他方所主张的事实作“不知”或“不记得”之陈述,规定了拟制的自认制度[15]。我要我,敲定 者在肯能举证的情形下,对其主张的消极事实都是提供证据的义务(行为责任),你这种 义务客观上是帮助法官查明要件事实,实际上却是预防当事人败诉。肯能仅作消极的敲定 ,而不提供相应的证据予以印证,肯能会被认定为自认,而卸除对方的举证责任;都是肯能因对方有间接证据证明持有证据无正方理由不在 示而推定对方主张不能够己的事实成立。

  四、评析

  本案中,被告金汇建设公司敲定 其刻过“金汇建设公司义乌市鑫鑫玩具厂工程项目技术专用章”的印章,敲定 印章的位于,随便说说却说敲定 当事人和原告主张的事实之间有关联性。

  本案中,双方有争议的“技术专用章”是三个小无须是所有的公司都都是有的“公司公章”,却说三个小公司不一定有的“技术专用章”。该“技术专用章”有肯能位于都是肯能不位于:1、若被告浙江金汇建设公司反驳认为印章是假的,(点击此处阅读下一页)

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